結合《規(guī)范工程建設領域保證金整理通知》的要求，分析了目前建設工程質量保證金在概念、保證范圍、提供和歸還、認繳比例等方面存在的模糊和不足之處，提出合理化建議，為相關法規(guī)的完善和具體工程實踐提供參考。

施工工程質量保證金制度在提高工程建設水平、維護建筑市場秩序、保障發(fā)行方權益等方面發(fā)揮了一定的作用。但而，由于相關規(guī)定的模糊、矛盾和實踐中無法實施等因素，質量保證金的異化趨勢逐漸明顯，客觀承諾和加劇建筑企業(yè)之間的利益沖突，阻礙了建筑業(yè)的轉型升級。結合當前建筑工程質量保證金的應用現(xiàn)狀，提出合理化建議，以期參考相關法規(guī)的完善和具體工程實踐。

1建筑工程質量保證金現(xiàn)狀

1.1建筑工程質量保證金概念易混淆

按保證金的一般含義，建筑工程質量保證金按建筑工程承包合同約定，合同履行前承包人交給承包人的資金應用于保證承包證書發(fā)行前的工程質量。與投標保證金、履約保證金等類似，按事先約定在交易前提交。根據(jù)2021年《建設工程質量保證金管理暫行辦法》(以下簡稱《暫行辦法》)第2條，建設工程質量保證金由發(fā)包人和承包人在建設工程承包合同中約定，從對應的工程款中預約，保證承包人在缺陷責任期內修復建設工程出現(xiàn)的缺陷。另外，《建設工程施工合同》(GF-2021-0201)定義質量保證金按約定由承包人在缺陷責任期內用于履行缺陷維修義務，形式以保證書、一定比例的工程費用或其他方式，原則上從相應的工程進度費用中逐步保留。

1.2質量缺陷責任難以定義

按照《建筑工程質量檢驗標準》的規(guī)定，對于一般工程中的允許偏差項目，20%以下的抽樣點的質量有時會低于檢驗標準。但發(fā)包人總是以這20%的容許質量偏差為借口主張承包人義務修理�！稌盒修k法》和《房屋建筑工程質量保證辦法》表明，承包人原因造成的質量缺陷是質量保證金的保證責任，但承包人利用合同簽訂過程中的積極性，不可避免地將非承包人原因造成的質量缺陷納入承包人的質量保證范圍。另外，形成質量缺陷的因素有很多，很多因素很有可能共同造成，對于市場沒有權威的質量缺陷責任鑒定機制，質量缺陷責任越來越難定義。

1.3質量保證金的提供和返還問題

《施工合同示范文本》原則上要求質量保證金從進度金中逐步保留，相當一部分保證金的返還期限超過了缺陷責任期限。缺陷責任期自承包方遞交竣工驗收報告之日起90d后自動進入，由于承包方原因工程未能按時竣工驗收，延長質量保證金返還期限。相關規(guī)則規(guī)定返還質量保證金，但對合同有效性有約束力的現(xiàn)行法律法規(guī)沒有明確權威的規(guī)定。返還質量保證金是承諾的問題，不是法定的問題[1]，承包方可以利用合同簽訂過程中的主動性，做出有利于我方返還承諾。

1.4質量保證金數(shù)額問題

除《基本建設財務管理規(guī)定》要求預約工程質量保證金不超過工程價款結算總額的5%外，其他有關部門規(guī)程及現(xiàn)行《施工合同示范文本》要求質量保證金比率不超過工程結算價款總額的3%，超過建筑企業(yè)平均2%的利潤率，已經(jīng)超過0.7%結算總額的實際使用量同時，質量保證金金額只是事先按合同約定，工程實體的質量與實際的保證費用密切相關。另外，無法設定最高上限的絕對對數(shù)，要承擔大規(guī)模的工程，需要保留數(shù)千萬甚至數(shù)億的質量保證金。

2完善建設工程質量保證金制度的建議

2.1明確立法概念和保證范圍

明確定義質量保證金為缺陷責任期的修理保證金，在進入缺陷責任期之前約定提交，與一般意義上的質量保證金區(qū)別開來，避免保證金與保證期結合。從法律法規(guī)水平強制質量保證金的保證范圍僅限于承包人本人引起的質量缺陷的維護。建議選擇工程項目總承包模式，減少合同主體之間質量缺陷責任認定界限，貫穿設定與施工聯(lián)系，提高設定圖紙的施工性，降低產生質量缺陷的可能性。同時培養(yǎng)工程質量缺陷鑒定服務機構，建立輔助規(guī)章制度。

2.2合理規(guī)定提供方式和時間點、返還時間點、金額

質量保證金優(yōu)先采用保證書或保險方式提供，在不侵占流動資金的缺陷責任期開始前提交。返還期一般為一年，最長不超過兩年，可有效避免質押金占用期過長。結合實體質量檢測情況決定質量保證金提交額建筑行業(yè)的平均利潤率、國際慣例、過去實際使用額、承包人信用、工程實體質量、工程規(guī)模和復雜性等綜合因素，實行結算價總額的3%以下差異率，設定上限額。

2.3培育工程質量保險市場，加強質量保證金監(jiān)管

建議從法律法規(guī)層面強制建設工程質量保險制度，培養(yǎng)熟悉保險業(yè)務和工程業(yè)務的復合型人才，建立工程質量風險評估和工程企業(yè)誠信檔案體系，支持保險公司開展工程質量保險業(yè)務，在政府投資或國有資本投資控股公司項目中率先采用銀行保單或工程保證方式。建立工程質量維護大數(shù)據(jù)網(wǎng)絡共享服務平臺，建立政府監(jiān)督下的質量保證金第三方管理機構，從提交、使用申請、鑒定批準、檢查支付、歸還等環(huán)節(jié)進行全過程監(jiān)測。

3結語

1)將工程質量保證金變更為缺陷責任期維修保證金，在法律、法規(guī)層面提出明確其保證范圍的對策，以工程項目總承包模式為宜，減少缺陷責任界限；2)優(yōu)先采用質量保證金或保險方式，在缺陷責任期計算時提出，落實結算價總額不超過3%的差價，設置上限；3)培育工程質量保險市場，建立工程質量維修大數(shù)據(jù)網(wǎng)共享服務平臺，建立政府監(jiān)督下的質量保證金第三方管理機構。