基本建設工程中分包、承攬、分包、轉包、內包、掛證是工程中一個很廣泛的工程狀況和普遍的法律問題，也是大伙兒常常碰到或是聽見的難題。很多人把這幾者的關聯(lián)非常容易給整搞混。

因而，我今日關鍵對于“三包一靠”的法律問題開展簡易小結。

“三包一靠”的法律法規(guī)含意

一、分包

在我國的《建筑法》、《建設工程質量管理條例》、《合同法》等法律法規(guī)性的要求，分包便是項目承包人在承攬工程后，將其承攬范疇內的一部分工程新項目交到第三人進行的個人行為。

分包是法律法規(guī)容許的個人行為，合理合法的分包是不以法律法規(guī)所嚴禁的。

分包從法律法規(guī)的視角上分成合理合法分包和違法分包；從內容上分成勞務分包和技術專業(yè)工程分包。這兩大類狀況在工程中尤其普遍。

1、技術專業(yè)工程分包和勞務分包

依據《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》，技術專業(yè)工程分包和勞務分包都必須具備相對的工程資質并且務必在資質級別要求的范疇內從業(yè)的主題活動。也就是合理合法的分包務必分包給具備有關資質的企業(yè)或是企業(yè)。相反則是違法分包。

2、合理合法分包與違法分包

據《建設工程質量管理條例》的第78條第二款要求，違反規(guī)定的分包關鍵就是指下列狀況：

（一）總承包單位將基本建設工程分包給不具有有關資質標準的企業(yè)。

（二）基本建設工程總承包單位合同書中沒有承諾，但又沒經施工單位認同，施工單位將其承攬的一部分基本建設工程交給別的企業(yè)進行的。

（三）工程總承包方將基本建設工程的主體工程工程施工分包給別的企業(yè)的。

（四）分包企業(yè)將其承攬的基本建設工程再分包的。

上邊是法律法規(guī)對違法分包的相關定義

我覺得違法分包的法律特征有以下幾個方面

1）分包給不具備有關資質的企業(yè)和企業(yè)。

2）沒經承諾或施工單位認同的分包。

3）將工程主體工程工程施工分包。（行為主體工程勞務分包算不上違法分包，由于其為勞務公司僅人力）

4）二次分包。（便是工程總承包方將工程分包給企業(yè)A，企業(yè)A有分包給企業(yè)B）

因而，合理合法分包關鍵就是指行為主體合乎資質規(guī)定、技術專業(yè)工程經承諾或認同標準下的分包。分包的內容是除主體工程的工程施工外的一部分內容，只容許一次分包且分包偏向內容合理合法。

1.3勞務分包

工程具體中，針對勞務分包有二種狀況必須留意：

第一種狀況是合同書中沒有有關勞務分包的承諾或是沒有獲得施工單位認同而將承攬范疇內的勞務公司工作分包給別的企業(yè)進行。

這類狀況是不是歸屬于違法分包？要區(qū)別情況看來。

假如其將勞務公司工作分包給具有資質且在資質標準容許范疇內的分包，不屬于違法分包；假如其將勞務公司工作分包給無資質或盡管有資質但沒有資質批準標準容許范疇內的分包，歸屬于違法分包。勞務分包是不是違反規(guī)定，不因合同書承諾或施工單位認同為標準。換句話說勞務分包不用歷經施工單位的認同。

《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》第14條第二項作了優(yōu)化要求：“下述個人行為，歸屬于違法分包：……工程總承包合同書中沒有承諾，又沒經施工單位認同，分包工程發(fā)包人將承攬工程中的一部分技術專業(yè)工程分包給別人的�！边@條要求依據分包的內容不一樣而建立了是不是歸屬于違法分包的評定規(guī)范。

同樣，也不可以把勞務分包當作“二次分包”而評定為違法分包。

第一種狀況是以勞務分包之名、工程分包為實的分包方式。

勞務分包公司只有具有勞務公司工作的資質，而不太可能具有工程總承包或技術專業(yè)承攬的資質，因而，勞務分包公司只有接納勞務公司工作的分包，而不可以接納工程分包。

勞務分包和工程分包較大 的法律法規(guī)差別便是分包內容是不是偏向分部分項工程工程、是不是記取工程款。

勞務分包的偏向目標是技術專業(yè)工程中脫離出去的簡易勞務公司工作、記取的是直接費中的人工費用和一定的服務費，其溢價增資歸屬于法律法規(guī)上的“工資薪金”。

工程分包的偏向目標是分部分項工程工程、記取的是直接費、間接費用、稅費和盈利，其溢價增資歸屬于法律法規(guī)上的“工程款”。

我覺得勞務分包與工程分包的差別便是是不是工程外包，僅包工為勞務分包，工程外包就為工程分包。

工程中，常常碰到以勞務分包之名行工程分包之實的分包個人行為。由于勞務分包公司不具有技術專業(yè)承攬的資質，盡管以勞務分包之名執(zhí)行分包個人行為，但這類個人行為歸屬于《建設工程質量管理條例》第78條第二款第一項要求的將基本建設工程分包給不具有資質標準的企業(yè)的個人行為，歸屬于違法分包個人行為。

二、轉包（毫無疑問不法）

依據《建設工程質量管理條例》第78條第三款的要求，轉包就是指施工單位承攬基本建設工程后，不合同履行承諾的責任和義務，將其承攬的所有基本建設工程轉入別人或是將其承攬的所有基本建設工程分尸之后以分包的為名各自轉入別的企業(yè)承攬的個人行為。

依據《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》、《水利建設工程施工分包管理規(guī)定》等規(guī)章制度要求，分包工程發(fā)包人理應開設項目風險管理組織，機構管理中心承攬工程的工程施工主題活動。項目風險管理組織理應具備與承攬工程的經營規(guī)模、技術性復雜性相一致的技術性、經濟發(fā)展管理者。

在其中，項目經理、項目負責人、新項目結轉責任人、品質管理者、安全性管理者務必是本企業(yè)的工作人員。本企業(yè)工作人員的評定規(guī)范就是指與本企業(yè)有合理合法的人事部門或勞動合同書、薪水、及其社保關聯(lián)。分包工程發(fā)包人并理應在施工工地開設項目風險管理組織、駐派相對管理者對工程的工程施工主題活動開展組織協(xié)調，不然，違背所述要求則評定為“視作轉包”個人行為。

依據上述剖析，轉包關鍵有所有轉包和分尸分包二種方式。無論是哪樣方式，轉包全是法律法規(guī)所嚴禁的。因此 ，轉包不會有合理合法是否，只有是不法的。

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第7條要求：“具備勞務公司工作法律規(guī)定資質的項目承包人與總項目承包人、分包人簽署的勞務分包合同書，被告方以轉包基本建設工程違反規(guī)定法律法規(guī)為由要求確定失效的，未予適用�！庇纱耍�之后的工程操作實務中不可以再把勞務分包當作轉包而評定失效。

三、內包（合理合法）

“內包”又叫“內部承攬”，是項目承包人承攬工程后，將工程交給內部職責組織或是單位承擔進行的一種運營個人行為。

也有些人覺得內包歸屬于轉包的一種方式和變異，是失效的。但我覺得依據法律法規(guī)的要求和工程領域的國際慣例，內包應當算作是合理合法合理的。由于內包的行為主體是項目承包人的內部組織或是單位歸屬于企業(yè)內控管理，項目承包人承攬工程新項目后，將工程交給內設機構或子公司進行的個人行為不屬于《建筑法》、《合同法》、《建設工程質量管理條例》要求的“將工程轉包給別人或第三人的行為。”依據《公司法》的要求，法定代表人的內設機構和子公司不具備獨立精神，歸屬于法定代表人的一個一部分，法定代表人對內設機構或子公司的個人行為承擔。

因而，內設機構或子公司和法定代表人歸屬于同一行為主體，內設機構或子公司的個人行為視作法人的行為，內設機構或子公司不屬于法律法規(guī)實際意義上的“別人”或“第三人”。因而，內包僅僅法定代表人運營的對策或方式，不屬于轉包。

合乎內包情況下的基本建設工程工程施工合同，不可以轉包或掛證而評定失效。

四、掛證（毫無疑問不法）

掛證在現(xiàn)行標準法律法規(guī)實際意義上關鍵就是指沒有資質的實際施工人使用有資質的建筑工程施工公司為名開展工程基本建設的個人行為。

掛證是法律法規(guī)所嚴禁的個人行為，但另外也是操作實務中普遍現(xiàn)象的個人行為。依據《最高人民法院關于審理建設工程合同糾紛案件的暫行意見》第9條要求，掛證的表達形式關鍵有以下幾類：

（一）不具備從業(yè)工程建筑主題活動法律主體的本人、合作經營機構或公司以具有從業(yè)工程建筑主題活動資質的建筑施工企業(yè)的為名承包工程；

（二）資質級別低的建筑施工企業(yè)以資質級別高的建筑施工企業(yè)的為名承包工程；

（三）不具備工程總承包資質的建筑施工企業(yè)以具備總承包資質的建筑施工企業(yè)的為名承包工程。

“三包一靠”是不是違反規(guī)定，怎樣定義

合理合法分包和內包歸屬于法律法規(guī)容許的運營個人行為，因而，針對合理合法分包和內包應評定為合理并按照合同書的承諾開展解決。

違法分包、不法轉包和掛證是法律法規(guī)確立嚴禁的個人行為，對于此事，法律法規(guī)明文規(guī)定這三種個人行為失效。另外，依據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律的解釋》第4條的要求，項目承包人不法轉包、違法分包基本建設工程或是沒有資質的實際施工人使用有資質的建筑工程施工公司為名與別人簽署基本建設工程工程施工合同的個人行為失效，人民法院能夠收交被告方早已獲得的違法所得。

在清算難題上，依據《最高人民法院關于審理建設工程合同糾紛案件的暫行意見》第20條的要求，轉包、掛證簽署的基本建設工程合同書被確定失效后，應按實際施工人的工程建筑資質級別清算工程款，但對工程施工人認為的工程清算中相關方案盈利一部分的要求可未予適用。依據操作實務中的國際慣例，違法分包合同書的清算也可參考之上要求開展。對于違法分包、不法轉包、掛證的行政部門、刑事處罰難題，《建筑法》及《建設工程質量管理條例》做出了實際要求。

小結起來關鍵有處罰、減少或注銷資質、停產整頓、注銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、依法取締、收走非法所得、構罪追責刑事處罰。

“三包一靠”的法律法規(guī)差別

一、轉包與內包的差別

轉包是不法的基本建設個人行為，內包是合理合法的運營方式。

轉包的目標是轉包人以外的“別人”或“第三人”；內包的目標則是項目承包人的內設機構或子公司。

轉包狀況下，轉包人不對工程開展管理方法；內包狀況下，項目承包人要對工程開展管理方法并負責任。

二、分包與轉包的差別

分包能夠是合理合法的，還可以是違反規(guī)定的；轉包無論哪樣方式的轉包全是違反規(guī)定的。

合理合法分包的內容是除主體工程工程施工外的一部分工程分到具備有關資質的企業(yè)或是企業(yè)。

轉包的內容是承攬的所有工程。

合理合法分包的狀況下，項目承包人要對分包工程開展施工現(xiàn)場管理；轉包的狀況下，轉包人不對工程開展管理方法。

合理合法分包狀況下，必須分包工程項目承包人具備資質才算是合理的；轉包狀況下，不管轉項目承包人是不是具備資質，全是失效的。

二次分包歸屬于違法分包，分尸分包則名叫分包實則轉包。

三、轉包與掛證的差別

1、在對外開放關聯(lián)主要表現(xiàn)上的差別

轉包在對外開放關聯(lián)的表達形式上存有2個單獨的關聯(lián)，即轉包人和發(fā)包人的關聯(lián)、轉包人和轉項目承包人的關聯(lián)。

掛證關聯(lián)中，由于是歸屬于借名個人行為，一般在對外開放關聯(lián)上主要表現(xiàn)為發(fā)包人與被掛證人中間的關聯(lián)。

轉包關聯(lián)下，轉項目承包人一般是以自身為名開展主題活動；掛證關聯(lián)下，掛證人一般以被掛證人的為名開展主題活動。轉包關聯(lián)中，轉包的目標能夠是有資質的企業(yè)，還可以是無資質的企業(yè)還能夠是本人；掛證關聯(lián)中，掛證人一般是無資質或資質標準不足的企業(yè)或本人。

總的來說，基本建設工程的“三包一靠”不僅有聯(lián)絡又有差別，精確了解和掌握這個問題，是精確剖析和解決操作實務難題的重要。工程具體中，應當嚴苛區(qū)別之上定義并精確開展操作實務解決。